管理层收购法律问题研究导师：吴越教授作者：欧露静、露，黼蘸灌{纛繁镶蒸鬻锤鞭熬中国·重庆o七年四月二o内容摘要一种有效途径，同时也是民营企业和集体硷业明晰产权，实现所有者真正基于本文的主题，本文大致按照‘提出问题一一分析问题一一解决问本购买本公司的股份，从而改变公司的所有者结构、控制权结构和资产结有利于我国国有股、法人股的减持和国有经济战睁眭改组，有利于解决我国有资产监督委员会、财政部联合发布《企业国有产权陛管理层转让暂行管理层收购(简称MBO)是指公司的经理层或管理层利用借贷所融资构，从而达到重组本公司的目的并获得预期收益的一种收购行为。现代企业的两权分离产生了代理问题和经营者的激励问题，管理层收购使经营者成为所有者，在一定程度上克服了现代企业制度下所有者、经营者目标不管理层收购起源于20世纪70年代的英国，发展于美国。国外实践证明，MB0在激励内部人积极性、降低代理成本、改善企业经营状况等方面起到了积极作用。我国MBO起源于20世纪90年代，其兴起取决于外部经济环境，它的产生和发展是与我国的产权政喋紧密联系在一起的。我国的国有股减持以及国有企业的抓大放小政策为凇0提供了一个良好的经济背景和发展契机。作为一种国有资本退出一般竞争性行业的有效方式，MBO国企业产权不明晰以及所在者缺位的问题。管理层收购涉及政治、经济、和法律的诸多方面，在我国以公有制为主体的市场经济中已变得更加复杂和敏感。由于在实践中存在不透明、不规范的现象，MBO在我国的处境尴尬。2003年被财政部叫停，2005年4月，规定》，其中明确禁止国有大型企业实施管理层收购，2006年国资委((关于进一步规范国有企业改制工作实施意见》中规定国有及国有控股大型企业改制要‘‘严格控制企业管理层通过增资扩股持股”。管理层收购本身没有问题，发达市场经济国家的成功实践就可以说明这一点，而其之所以在我国路途坎坷，原因是多方面的。这是由我国特殊的国情造成的，如市场经济不够发达，相关金融制度不够完善等等。在法律制度方面主要是因为我国目前对其缺乏完善的配套法律法规，使得在过去的管理层收购实践中虽然MBO在我国企业改制之路上步履维艰，但是作为我国国企改革的回归的一种有效办法，对MBO的研究具有深刻的意义。一致所造成的弊端。出现了很多问题。题”的思路从法律层面研究了我国管理层收购中的几个主要问题，分为三个部分：第一部分是管理层收购的概述，介绍了管理层收购的概念、特征、理论基础以及我国产生MBO的原因。以便对管理层收购有一个全面的认识和第二部分从案例出发引出我国管理层收购存在的法律问题。由于管理层收购在我国实践中存在不少问题，本文选择了三个问题进行探讨：首先是国有资产流失问题，这个问题实质上就是国有股权的转让定价问题。由于国有产权转让定价机制不合理导致国有资产大量流失。该问题也是被争论的最多的问题。也正是该问题的存在导致MBO在我国备受争议、指责，也是被曾被国家财政部叫停的直接原因。MBO在我国实践中的确出现了国有资产流失的现象，但是却不是必然的。该部分讨论了我国MBO与国有资产流失的关系以及原因。这是前提问题，决定了我国企业改制要不要MBO。接着介绍了管理层收购的融资问题。融资是关键，也是目前我国管理层收购的瓶颈问题。管理层收购的成功与否取决于融资。第三个问题是MBO信托的法律问题。MBO信托具有优越性，能帮助解决收购圭体、融资等诸多问题，但也存在不少法律问题，比如MBO信托的信托期限问题、信息披露问题，重点探讨了MBO信托的信息披露问题。第三部分分别针对前三个问题提出了一些相应的解决思路及对策，是本文的核心部分。基于第二部分探讨的三个问题，该部分相对应地分为三个小部分。首先，针对国有资产流失问题，从两个方面给出了解决思路和对策：其一，建立合理的价格转让机制，这就要规范中介机构的职业行为，引入外部竞争者，使定价公平合理；其二，建立强有力的监管和执行机制，规范企业实施管理层收购后的行为。然后，针对管理层收购的融资问题，提出了要健全相应的法律法规，适当放宽银行对贷款用途的限制，降低企业发行债券的条件，放松股权转让和股权质押限制，允许管理层收购从目标公司取得融资以及加快对私募资金的立法，从而缓解MBO的融资困境。最后，从确定合理的信托期限、完善管理层收购信托的信息披露规则两方面提出了针对管理层收购信托法律问题的解决思路及对策。本文的创新之处就在于：在新的法律背景下研究管理层收购的法律问题。因为管理层收购是一个老话题，针对其在国内实践当中出现的问题已经有许多文章进行评论，主要讲的也是几个比较突出的问题，如主体法律理解。是比较好的‘镁出问题一一分析问题一一解决问题”的模式，选择了比较问题、融资法律问题等。由于2006年新《公司法》、《证券法》颁布实施，以前所提的某些对MBO的法律限制已经