商业贿赂与法治作者：神鹰律师李向阳第一部分：案例1.鲁山县某医院的6名医生，与郑州市某医疗器械经销商、药品经销商，因销售药品、销售医疗器械发生了来往。为了能让该院使用该经销商的药品和器械，分别收受经销商给付的现金各一万元。对这起案件大家来说是不是犯罪，应定啥罪名?案例2.平顶山市某房地产开发有限公司是一家大型建筑销售房地产的公司（是个体）内有职工300多人，该公司在房屋销售上，对内部职工有一个标准。比如对外销售一套商品房，市场价是20万元。销售人员可掌握在3%—5%幅度内，确定销售价，内部中层领导，可掌握10%幅度内确定销售价格。中层领导有20人，每人有10套指标。某购房户为达到减少10%的目的，送给某中层领导现金5000元，该购房户以18万价格购得房产。问该中层干部的行为是犯罪吗？让大家带着问题来思考，我来讲一下商业贿赂的问题。“商业贿赂”一词，此前未见诸于中国法律条文，仅以党的政策、政府文件存在于实践中。2005年夏天有中纪委牵头，包括全国人大常委会、法工委、最高法、最高检等在内的十八个部委成立了全国治理商业贿赂领导小组，拉开中国反商业贿赂的序幕。2006年，中共中央办公厅和国务院办公厅共同印发《关于开展治理商业贿赂专项工作的意见的通知》，在全国范围内部署打击商业贿赂行动。使得打击商业贿赂成为近三年来反腐的重点内容。但在司法实践中，商业贿赂的认定和处理一直存在一定争议。这些争议在最高法、最高检2008年11月发布的“若干意见”中得到部分解决。“若干意见”共11条，明确了商业贿赂犯罪涉及的范围等七个方面的内容，为司法实践的统一确立了标准。确定商业贿赂将涉八宗罪按照目前司法实践，商业贿赂属于贿赂的一种形式，但又稍微不同于其他惯见的贿赂。它主要是经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。中国人民大学法学院博士生导师、教授，挂职北京市检察院二分院副检察长的黄京平认为“商业贿赂”这个提法，不是准确的刑法定义。中国现行《刑法》并没有规定一个“商业贿赂罪”。因此，此次的司法解释明确，“商业贿赂罪”适用《刑法》中所有关于贿赂罪的内容，既包括国家工作人员的受贿罪形态，也包括非国家工作人员涉及的贿赂罪名。“两高”有关部门对此解释说，在治理商业贿赂专项工作开展之初，由于对商业贿赂犯罪的范围存在不同认识，在一定程度上影响着专项治理工作的开展及其效果。从司法实践的客观需要及专项治理工作的要求看，商业贿赂犯罪并不局限于刑法第163条、第164条规定的非国家工作人员贿赂犯罪，而是涉及刑法规定的全部八种贿赂犯罪，即：受贿罪，行贿罪，非国家工作人员受贿罪，对非国家工作人员行贿罪，单位受贿罪，单位行贿罪，对单位行贿罪，介绍贿赂罪。商业贿赂主体范围的具体化在涉及商业贿赂犯罪的主体问题上，中国现行刑法《修正案（六）》曾将“对公司、企业人员受贿罪”扩大到“其他单位的工作人员”。但是修正案并没有就“其他单位”范围作具体规定。此次司法解释规定，“其他单位”既包括了事业单位、社会团体、村民委员会、居民委员会、村民小组等常设性的组织，还有一些组织体育赛事、文艺演出或者其他正当活动而成立的组委会、筹委会以及工程承包队等临时性的组织。另外，“司法解释还明确，医疗机构、学校以及其他教育机构、评标委员会、竞争性谈判采购中谈判小组、询价采购中询价小组中的人员（包括国家工作人员和非国家工作人员）如果有收受贿赂行为的，以贿赂罪定罪处罚。因此，医疗机构的“拿回扣”、学校等教育机构采购教材、校服等过程中的收受财物都被明确纳入。黄京平教授认为，刑法163条只将商业贿赂的行为界定在“在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有”，而对于医生、教师而言，究竟什么样的行为属于受贿有过激烈的争论。比如，2006年反商业贿赂风暴中，就医生开处方收回扣的行为是否是受贿就有过激烈争论。目前的司法解释在一定程度上给了定论。黄京平认为，在对待医生和教师的问题上，由于存在中国的实际情况，比如，国家对教育和医疗投入的不足，因此不宜处罚面太宽。而司法解释也从四个因素来区分贿赂和亲友间的正当馈赠。比如，发生财物往来的背景；往来财物价值的大小；财物往来的缘由、时机和方式以及接受方是否利用职务上的便利为提供方谋取利益。厘清财物范围和数额的认定司法部门认为，随着经济社会的不断发展变化，贿赂的手段呈现出不断翻新的趋势。一些人为了规避法律，采用货币、物品之外的方式贿赂对方，有的提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡（券）、旅游服务等，有的通过虚设债权、减免债务等方式增加对方的财产价值等。特别是近年来随着贿赂犯罪由权钱交易发展到权利交易、权色交易，用设立债权、无偿劳务、免费旅游等财物以外的财产性利益以及晋职招工、迁移户口、提供