中国青年政治学院硕士学位论文侵犯商业秘密罪之客观方研究侵犯商业秘密罪之客观方面研究摘要1997年制定刑法典的时候，为顺应经济发展的潮流与社会进步伴生的立法需要，增设了第219条侵犯商业秘密罪。该罪名的设立，无疑是我国商业秘密法律保护体系的一个突破。但立法之时，立法者缺乏相关立法经验与实践指导，该罪名的法条设置几乎完全照搬我国《反不正当竞争法》第10条的规定，因此在实践中引发了不少冲突。特别是历经了十余年的发展，刑法第219条与现实之间的矛盾愈加凸显。本文笔者运用文中所有的笔者，尽量删去。历史与比较的研究方法，从我国商业秘密保护的历史发展背景入手，结合国外的先进立法例，逐一分析了我国刑法第219条在客观方面规定上的不足，探寻其原因，以期能彻底走出该罪名之客观方面的规定在司法实践中遭遇的困境。同时，笔者借鉴了民法等相关法律的理论，在“重大损失”、“网络商业秘密保护”、“竞业禁止”等问题上与刑法理论结合展开论述，以尝试侵犯商业秘密罪之客观方面的研究走出以刑论刑的孤立之境。关键词：商业秘密，知识产权，侵权行为，97刑法，经济犯罪Abstract一、前言“在21世纪，知识产权将成为发展中国家促进经济增长和经济发展的基本手段之一”，伊德里斯博士于1999年在北京大学授予其名誉教授仪式上的演讲发言，转引自赵国玲主编：《知识产权犯罪调查与研究》，中国检察出版社2002年版，。这是知识产权在社会发展中所扮演角色的精辟论述。而我们在全面关注知识产权的过程中，不难发现商业秘密如今已成为知识产权法律保护中的重要对象。“在今天，商业秘密的价值犹如工厂之于企业的价值一样，盗窃商业秘密所造成的损害要比纵火将工厂付之一炬的损害还要大”，肖建国：《论民事举证责任的价值蕴含》，载《法律科学》2002年第3期。商业秘密的价值由此可见一斑。正是基于这种商业价值的诱惑，越来越多的商家开始在商业秘密上明争暗斗，滋生了各种不正当竞争行为，甚者演变成了经济犯罪。为了规制这种侵犯商业秘密引发的经济犯罪，我国97刑法修订时增设了第219条侵犯商业秘密罪。但从刑法制定到现在已历经十余年，这当中社会历经的变化已不是立法者当年殚精竭虑所能预想到的。虽然相关司法解释在一定程度上弥补了刑法第219条规定上存在的漏洞，但面对现实仍有许多值得探讨的地方。以往我国学者在研究侵犯商业秘密罪之客观方面时，焦点都集中在以下几个方面：1、对我国商业秘密法律保护发展变化的回顾。这方面的研究以赵秉志、田宏杰所著的《侵犯知识产权犯罪比较研究》为这样的地方，要加脚注，表示出处。下同。代表，书中对通行的观点加以分类整理，将整个发展史分为三个阶段，始于1986年发布的《关于促进科技人员合理流动的通知》，终于出处？97刑法典的颁布。2、非法获取商业秘密之后加以披露的构成双重犯罪问题。关于这个问题的讨论，在刘春茂主编的《中国民法学·知识产权》中？形成的观点成为以后学者研究的一大参考。之后《侵犯商业秘密罪危害后果的认定》、《我国刑法中犯罪概念的定量因素》等？论文在此基础之上进一步深入探讨了结果犯在侵犯商业秘密罪中的问题，并提出危害程度作为犯罪构成客观要件的立法模式，以期能解决现实中的矛盾。3、“重大损失”在该罪中的认定。像《侵犯知识产权犯罪的定罪与量刑》、《侵犯商业秘密罪疑难问题研究》、《侵犯商业秘密罪疑难问题探讨》、《知识产权刑事司法解释若干问题研究》等？著作、论文，都对该问题有过探讨，形成了开发商业秘密成本说、商业秘密价值说、权利人所失利润说、侵犯者获利说等学说。同时，对于产生的司法困境给出了一些解决方案。学者们在集中论述以上问题的过程中，对侵犯商业秘密罪中此罪与彼罪、牵连犯、想象竞合犯等也有涉及。但都只是从整体上加以把握，并未按刑法第219条的规定逐项加以分析要点出这些先期研究，尤其在该罪的客观方面未及论述，或论述的不足？如何表达，斟酌有哪些问题时你想解决的？这是提出问题，正文以之为中心论述。还有何意义？结束语要呼应的是这些问题。。笔者在文中对于学者们集中探讨的问题进行了整理，并进行了进一步的分析。对于商业秘密法律保护史的起始时间重新加以分析，同时从这一现象形成的背景入手，总结了经济体制、社会发展在商业秘密罪设置上的影响；对于“重大损失”的认定，笔者在采纳刑法学理论的基础上，综合了民事损害赔偿的认定方法，得出了系统的观点；对于“结果犯”以及由此引发的侵犯商业秘密罪中双重犯罪问题，笔者主要从侵权行为法与刑法的区别入手，将问题最终归结到主客观相统一之上，从刑法第219条规定的整体上加以反思，给出了解决之道。除此之外，笔者对刑法第219条客观方面的规定进行了逐项分解，将“盗窃”、“利诱”、“胁迫”以及第三人侵犯商业秘密罪的规定与实践相结合，分别